方法專利侵權(quán)訴訟涉及的證據(jù)資料具有專業(yè)性和隱秘性的特點,權(quán)利人要證明侵權(quán)事實難度相當(dāng)大,因此證據(jù)保全顯得尤為重要。實踐中,申請訴前證據(jù)保全在方法專利侵權(quán)案件中也是被大量采用的證據(jù)取得方式。
證據(jù)保全包括兩種方式,一種是法院證據(jù)保全,另一種是公證證據(jù)保全。
法院證據(jù)保全:被侵權(quán)人申請訴前證據(jù)保全,法院在侵權(quán)方取得相關(guān)制造方法證據(jù)材料,從而有可能掌握到確鑿的侵權(quán)證據(jù)。
公證證據(jù)保全:專利權(quán)人發(fā)現(xiàn)侵權(quán)之后利用公證機關(guān)收集和保全證據(jù)也是做好訴前準(zhǔn)備的有效措施,如申請公證機關(guān)對購買侵權(quán)產(chǎn)品的過程及購得的侵權(quán)產(chǎn)品進行公證。對于方法發(fā)明專利權(quán)人而言,將生產(chǎn)工藝所獲得的產(chǎn)物及其特征明確記載在專利申請文件中,并利用生產(chǎn)工藝及其產(chǎn)物的特殊性舉證侵權(quán)是降低侵權(quán)舉證難度的最佳選擇。
在化學(xué)領(lǐng)域,化合物生產(chǎn)過程中不可避免地會出現(xiàn)副產(chǎn)物。生產(chǎn)方法的區(qū)別,如原料及其配比、溫度、壓力、酸堿度等不同時,通常都會在產(chǎn)物中有所體現(xiàn),如導(dǎo)致副產(chǎn)物、產(chǎn)品純度等差異。
因此,權(quán)利人在專利申請文件中應(yīng)詳細披露由制備方法所導(dǎo)致的典型的技術(shù)特征,例如:特征副產(chǎn)物、純度等細節(jié),侵權(quán)訴訟時,權(quán)利人可據(jù)此將舉證產(chǎn)品的典型特征作為侵權(quán)證明的切入點,從而回避了具體生產(chǎn)工藝調(diào)查取證的難題。化學(xué)物質(zhì)制備方法因其本身特質(zhì),不能被人的肉眼所鑒定或識別,僅憑最終產(chǎn)物難以對該方法有全面的認知,因此技術(shù)鑒定也是方法專利侵權(quán)舉證的有力手段。
由專門機關(guān)針對涉案專利的制備方法出具權(quán)威檢測報告,配合原告自身出具的報告,兩份鑒定材料的鑒定結(jié)構(gòu)一致且相互印證。《專利法》第六十一條規(guī)定,專利侵權(quán)糾紛涉及新產(chǎn)品制造方法的發(fā)明專利的,制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人應(yīng)當(dāng)提供其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法的證明。
所以,新產(chǎn)品制造方法專利侵權(quán)訴訟中,舉證責(zé)任倒置并不能完全免除專利權(quán)人方的舉證責(zé)任。原告(專利權(quán)人方)只有在完成在先的舉證責(zé)任之后,才能將進一步的舉證責(zé)任倒置給被告,由被告來證明其制造方法不同于涉案專利方法。
原告的在先舉證責(zé)任:
1、證明依專利方法直接獲得的產(chǎn)品屬于專利法意義上的“新產(chǎn)品”;
2、結(jié)合產(chǎn)品的組份、結(jié)構(gòu)或質(zhì)量、功能、性能證明被告生產(chǎn)的涉案產(chǎn)品與按照原告專利方法所直接生產(chǎn)出來的產(chǎn)品屬于“同樣產(chǎn)品”。另外,關(guān)于證據(jù),需要明確的是,能夠作為有效的在訴訟中使用的證據(jù),必須具備“真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性”三要素,缺少任何一個要素,法院都會不予采納。